Как оформить отступное по договору с контрагентом

Отступное это многозначный термин, который имеет несколько разных определений. Причем определения эти столь сильно разнятся, что новичок может очень быстро запутаться. Сегодня обо всём этом мы и поговорим.

Вводим определения

Итак, для отступного есть как минимум 4 определения, и все они из русскоязычных источников. Начнем с экономического определения. Оно раскрывает отступное, как некую сумму денежных средств или эквивалент ценности. Даются эти денежные средства или имущества на следующих основаниях:

1. Между двумя сторонами была заключена сделка.
2. Одна из сторон несет обязательства по этой сделке.

Проблема только в том, что обязательная сторона не справляется с возложенными задачами. Что делать? Можно использовать «отступные». В этом случае обязанная сторона просто передает некую денежную сумму или другое имущество. А взамен, предыдущие обязательства будут аннулированы или погашены.

Кроме того, отступные в контексте гражданского права это какие-то определенные блага (материального характера). Эти блага предоставляются в обмен на то, что одно из обязательств будет погашено или прекращено. Тут важно понимать, что в такой трактовке отступные предоставляются исключительно в рамках соглашения между сторонами. Кстати, в этом контексте, отступное это один из методов прерывания или прекращения действующих обязательств. Естественно, порядок взаимодействия с отступными в этом контексте должен быть определен в соглашении, которое изначально заключается между сторонами.

Еще отступные, исходя из правовой энциклопедии могут быть неким благом материального характера, которое должник предоставляет кредитору. Тут налицо схема отношений кредитор-должник. Потому что фактически, сам статус должника уже накладывает определенные обязательства.

Следовательно, отступные могут стать одним из методов исполнения и погашения текущих долговых обязательств. Отступные в этой схеме не являются обязательным основанием, но это один из способов возврата собственных долгов.

А еще в этом контексте отступные стоит рассматривать как одно из оснований, которое повлечет за собой прекращение обязательств.

Ну и самое простое определение вы можете отыскать в каком-нибудь обычном словаре. Например по одной из версий, отступные это награда или фиксированная сумма оплаты, которая предоставляется в обмен на отказ. От чего отказ может быть, не уточняется. Поскольку нас интересует правовой контекст, то можно считать, что речь всё о тех же обязательствах или долгах. Общий смысл надеемся понятен.

Кстати, у отступного есть своя фундаментальная база. Изначально, в праве существовал один интересный принцип. Это предоставление чего-либо, вместо исполнения. В этом контексте, это было одним из оснований для того, чтобы обязательство было прекращено.

Определение через пример

Разумеется, определения и пример не могут иметь между собой знак равенства. Однако, если вы так и не поняли что такое отступное, сейчас наверняка догадаетесь. У нас есть 2 условных гражданина:

Гражданин А берет крупный займ в 400 тысяч рублей у Б. Договор был заключен, но у гражданина А случилось что-то непонятное. А может быть он просто забыл о сроках возвращения долга.

Это для нашего примера не так уж и важно. Факт того, что обязательство не было исполнено уже создает прецедент в целом, и проблемы для субъекта А в частности.

Ведь фактически, сторона Б получает карт-бланш. Теперь можно:

1. Требовать исполнения.
2. Подавать исковое заявление и взыскивать денежные средства через суд.

А это приведет к тому, что Б скорее всего получит удовлетворительный результат в суде. И если А все еще добросовестный должник, он сделает всё для того, чтобы дело не дошло до суда. Потому что если дело дойдет до суда, взыскание долга уже станет принудительным. Как только начнется исполнительное производство, договариваться уже будет поздно.

Конечно, попытаться договориться с Б можно. Теоретически, сторона Б может даже отозвать исполнительный лист. Однако, на практике, если дело дошло до суда, договариваться уже поздно. Эти негативные последствия нужно пресекать еще на первоначальной стадии их развития. Но как это сделать? Предельно просто. Нужно не доводить дело до суда, а сторону Б до истерики.

Гражданин А просто предлагает Б заключить дополнительное соглашение об отступных. И в этом соглашении будет прописано условие, по которому А передаст свое имущество, в качестве погашения долга. И по соглашению, после передачи имущества в собственность стороны Б, обязательства по договору кредитования (или займа) будут автоматически прекращены.

Вот и получается, что для стороны Б это способ получить возврат долга, пусть и не в той форме, в которой предполагалось изначально. Для стороны А отступные стали той самой спасительной веревкой, которая позволила избежать судебных разбирательства, приставов и принудительного взыскания.

В этом простом примере отражается вся суть такого механизма, как отступные. И надо сказать, что передача отступных это один из самых простых способов погашения обязательств. Можно сказать, что отступные, это один из инструментов урегулирования конфликта еще до суда.

Но и тут не все так просто, как вы можете догадаться.

Трактовка ГК РФ

По Гражданскому Кодексу Российской Федерации отступным называется имущество или денежные средства, которые будут переданы кредитору. Кроме того, отступное может выражаться в виде:

1. Эквивалентного пакета услуг.
2. Выполнения определенного объема работ.
3. Передачи какого-то имущества.

Тут возможны разные способы реализации отступного. Потому что если у вас нет денег, чтобы рассчитаться с кредитором, вы можете передать ему часть своего имущества. Если же вы обещали поставить какой-либо товар, но у вас его не оказалось, то вы можете компенсировать срыв поставки как раз за счет отступных в денежном эквиваленте.

Для того чтобы воспользоваться отступными, придется составить соответствующее соглашение. Оно составляется в виде отдельного документа. Обе стороны должны подписать соглашение. Кроме того, отступное соглашение не может быть основанием для прерывания договорных обязательств. Фактически, отступное это инструмент для прекращения обязательств, но не более того.

Естественно, перед подписанием соглашения нужно разобраться в деталях. Особенно в условиях, которые будут накладываться отступным. А именно:

1. Разновидность.
2. Порядок исполнения.
3. Сроки исполнения.
4. Обязательства, которые будут прекращены.

И вот тут тоже не всё так просто, как может показаться. По той причине, что есть общее правило применения отступных. А есть исключения.

В общем смысле, отступные должны покрывать все обязательства, которые не были исполнены. Однако между сторонами может быть подписано особое соглашение. В этом случае обязательство может быть погашено не полностью, а частично. В этом контексте стороны могут составлять какое угодно соглашение. Лишь бы оно не вступало в прямое противоречие с действующим законодательством.

Как оформляется отступное соглашение путем передачи недвижимого имущества?

Квартира по отступному должна передаваться с присутствием 2 независимых юристов. Чтобы не возникло конфликта интересов впоследствии.

По идее, составлением соглашения тоже должны заниматься профессиональные юристы. Однако, если такой возможности у вас нет, можно заключить соглашение и собственными силами.

Но для этого нужно знать базовую структуру этого документа. Давайте разбирать по пунктам:

1. Шапка.
2. Основание.
3. Описательная часть.
4. Условия.
5. Адреса и реквизиты.
6. Дата и подпись.

В заголовке указывается наименование документа. В нашем случае это будет соглашением об отступном. После чего указывается город и дата. Если вы указали дату в шапке, то вносить ее в финальной части документа не придётся.

После этого указывается терминология и вводная в часть. Указываются наименования сторон и статус. Указывается сторона кредитора и должника.

После этого указывается основание. В этой части документа нужно обозначить договор, который стал причиной для заключения соглашения без отступных. Тут же обязательно указывают денежный эквивалент обязательств. Впрочем, можно указать и имущественную составляющую договора.

После чего начинается описательная часть. В соглашении не стоит описывать наименование каждой из сторон. Достаточно лишь использовать введенные ранее статусы сторон. Т.е. мы указываем, что должник в качестве погашения обязательства, передает определенную недвижимость.

Тут в обязательном порядке указывают свойства объекта недвижимости:

1. Кадастровый номер.
2. Адрес и местоположение.
3. Площадь и т.п.

Разумеется, следующим условием будет эквивалентный расчет стоимости всего имущества, которое передается по отступному соглашению.

Следующим пунктом будет условие, которое прописывает погашение обязательств, изначально обозначенных в соглашении и в предыдущем договоре.

По соглашению вы можете решить вопрос начисленных процентов. В теории, будет здорово, если отступные закрывают еще и проценты, которые уже «накапали». Если же суммы отступных не хватило, то можно указать условие, по которому проценты будут оплачиваться отдельно, путем прямой оплаты кредитору.

Далее устанавливаются технические условия соглашения. А еще прописывается количество экземпляров данного соглашения.

Ну и в нижней части соглашения указываются реквизиты и адреса сторон. В частности, форма тут следующая:

1. Статус (кредитор или должник).
2. Наименование юридического лица.
3. Адрес компании.
4. ИНН.
5. ОГРН и т.п.

После чего стороны подписывают соглашение. Обязательно указываются данные сотрудников, которые представляют должника и кредитора.

Ведь в описываемом нами соглашении предполагается сделка между двумя юридическими лицами. А юридическое лицо всегда представлено физическим лицом.

Это может быть кто-то из представителей компании, или даже доверенный юрист. В любом случае, подписи сторон должны быть ассоциированы с конкретным человеком.

Кстати, стоимость отступного имущества не играет никакой роли в контексте действующего законодательства. Да, это касается только интересов сторон.

Если удалось договориться о том, что будет предоставлено отступное имущество, не покрывающее предыдущих обязательств, то никаких проблем нет. Если же удалось договориться на повышенную сумму по отступным, то в этом тоже нет ничего плохого.

Тут главное договориться между собой, законодательство не регулирует размер по отступным.

Специфика и условия

Проблемы с отступным возможны даже на уровне формы договора. Дело в том, что соглашение между физическими лицами оформляется по одной схеме. А уже между юридическим и физическим лицом совсем по другой. Разница тут весьма существенная, стоит это понимать. Не стоит забывать и о том, что есть разные формы соглашений по отступному для:

1. Договора замка.
2. Для передачи автомобиля или любого другого ценного имущества.
3. Для передачи недвижимости.

Это 3 разных шаблона составления соглашения и путаться тут мы вам крайне не рекомендуем. Иначе закономерно могут возникнуть серьезные проблемы. Особенно если мы говорим о юридическом контексте и оспаривании. Да, если одна из сторон не планирует договариваться и использует свою форму договора, то второй участник соглашения может серьезно пострадать.

Кроме того, по Гражданскому Кодексу Российской Федерации предусмотрены условия существенного характера для таких соглашений. Одним из таких существенных условий будет предмет соглашения. Изначально существенными условиями считали еще и порядок предоставления, размер и сроки. Однако, законодательство поменялось еще в 2015 году, и теперь действуют обновлённые правила.

При этом, существенным условием может быть локализация с фиксацией обязательства, которое будет прекращено после оформления доступного.

Кроме того у соглашения по отступному может быть исковая давность. Речь тут о том, что соглашение по отступным можно заключать даже в случае, если обязательство давно уже утратило свой срок исковой давности. Таким образом можно сделать вывод о том, что отступное еще можно рассматривать и как инструмент для восстановления обязательств, по которым срок давности давно истек.

На самом деле это скорее всего не сработает. По той причине, что обязательства, которые не были исполнены вовремя с истекшим сроком давности скорее всего просто проигнорируются должником. Ведь срок исковой давности уже истек. Следовательно, взыскать через судебную инстанцию кредитор ничего не сможет. Так зачем вообще что-то подписывать и соглашаться на новые условия? Вопрос риторический.

Договор в нюансах и деталях

Итак, по статье 433 Гражданского Кодекса России, исчезновение необходимости в согласовании размеров и порядке передачи имущество, превращает соглашение в реальный договор.

Что это значит на практике? Это означает, что договор будет считаться подписанным и действующим сразу после того, как будет подписано соглашение между сторонами.

Следовательно, как только отступное было предоставлено, первичное обязательство будет автоматически прекращено. Если по договору не было предусмотрено чего-то другого.

Опять-таки позиция ВАС РФ, по неисполнению обязательств прослеживается очень явно. Например, у вас в договоре прописан срок передачи отступного.

Так вот, если должник допустит просрочку и по отступному, у него могут возникнуть серьезные проблемы. Потому что кредитор может получить право на требование исполнения первоначальных обязательств.

Иными словами, не стоит подписывать соглашение об отступном, если вы не уверены в своих возможностях.

Последствия для должника, в контексте срыва условий отступного соглашения тоже прописаны очень просто и понятно. В частности, кредитор сможет возобновить действие первоначального требования.

А при наличии такой возможности, он еще сможет и установить дополнительную процентную ставку за просрочку. И проценты в этом случае будут рассчитываться с первого дня, когда было сорвано исполнение обязательства.

А это, как вы можете догадаться, достаточно серьезная сумма денег.

Можно ли оспорить отступное?

В теории да, но вот на практике, могут возникнуть проблемы. Фактически тут стоит сказать о том, что если нет кредиторов по 1 и 2 очереди, то возвращается только сумма в 5% от отступного. От его стоимости.

Кроме того, вопрос оспаривания отступных уже очень давно стоял на повестке еще на уровне Верховного Суда Российской Федерации.

В частности, все началось с того момента, как представители одного из крупнейших обществ сделали следующее:

1. Был оформлен займ более чем на 60 миллионов рублей.
2. Все денежные средства были внесены в компанию.

Ирония в том, что это общество уже было близко к разорению. Кроме того, компания сама стала поручителем по сделке. В итоге, кредитор начал поручать землю и недвижимое имущество.

И когда весь клубок этих взаимоотношений начали распутывать в судах, вопросов возникло очень много. Особенно в контексте судебного решения. Фактически, одно из таких дел было доведено до высшей судебной инстанции Российской Федерации. Но и там возникла дилемма. Ведь отступное по основанию ничтожности оспорить было практически невозможно.

Можно с уверенностью сказать о том, что на сегодняшний день оспорить отступное достаточно сложно. А если вы собираетесь это делать еще и самостоятельно, без привлечения профессионального адвоката, то шансов скорее всего просто нет. По причине того, что судебной практики по подобным делам не так уж и много. Стоит это понимать.

• Важно! По всем вопросам, если не знаете, что делать и куда обращаться:
• Звоните 8-800-777-32-63.
• Бесплатная горячая юридическая линия.

Что такое отступное по ГК РФ – соглашение об отступном

Отступное – это денежные средства или имущество, предоставляемые кредитору для прекращения обязательства. Суть в том, что передача отступного заменяет обязательство, которое не выполнил должник. 

Встречаются случаи, когда стороны заключили сделку, но в силу сложившихся обстоятельств кто-то из участников договора не может исполнять его условия. Гражданский кодекс предусматривает несколько вариантов выхода из такой ситуации. В случае выплаты отступного завершение партнерских отношений происходит с наименьшими потерями и без возникновения ненужных конфликтов.

То есть для должника предоставление отступного – это плата за отказ от исполнения обязательства, а для кредитора – своего рода возмещение за то, что должник не исполняет обязательство.

Отступное может выражаться не только в денежном эквиваленте, но и в оказании услуг, выполнении работ или передаче имущества. Например, у покупателя нет денег, но он может оказать услугу продавцу. Или обратная ситуация: у продавца нет товара, и он передает покупателю денежную сумму, эквивалентную стоимости товара.

Соглашение об отступном

Законодатель не предъявляет требований к соглашению об отступном. Но если исходить из того, что такая форма прекращения обязательств может иметь место только при совместном волеизъявлении сторон, то соглашение об отступном – это не что иное, как сделка. Соответственно, в данном случае актуальными будут требования ГК РФ к форме и содержанию договора.

Соглашение составляется в письменном виде, подписывается обеими сторонами, в нем будут формулируются основные условия, которые должник и кредитор посчитают необходимым зафиксировать.

Важно! Соглашение об отступном не является основанием для прекращения договора, и тем более с его помощью договор не может быть заключен или расторгнут, это всего лишь способ прекращения обязательств.

Несмотря на то что договор об отступном включает в себя условия, заранее оговоренные сторонами, есть несколько моментов, на которые стоит обратить внимание:

• вид отступного;
• сроки и порядок исполнения;
• обязательство, которое отступное заменяет.

По общему правилу, отступное должно покрывать все неисполненное обязательство. Однако могут встречаться ситуации, когда оно погашается частично. Такой вариант может быть предусмотрен в основном договоре или в соглашении об отступном.

То есть с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, если соглашением сторон об отступном не предусмотрено иное.

Важно! Кредитор вправе принять исполнение обязательства должником только после реальной передачи вещей/денег или после осуществления работ / оказания услуг. Факт получения второй стороной отступного может отражаться в акте приема-передачи или в расписке.

Если сторона-должник не исполняет взятых на себя обязательств по передаче отступного в срок, указанный в соглашении, то кредитор вправе предъявить требования об исполнении основного обязательства с применением всех санкций, предусмотренных договором.

Соглашение об отступном по договору займа путем передачи имущества

Если стороны заключили договор займа и должник не может исполнить обязательства в силу различных причин, ГК РФ предусмотрел возможность заключить соглашение об отступном. В данном случае мы рассмотрим вариант договоренности сторон о передаче имущества взамен долга.

Итак, на что следует обратить внимание при заключении соглашения:

1. В преамбуле указываем все реквизиты участников соглашения.
2. Предмет сделки можно сформулировать следующим образом: «Заемщик взамен исполнения обязательств, которые вытекают из Договора о предоставлении займа № 222/02 от 01.11.2018 года (далее – Договор займа), предоставляет Займодателю отступное в порядке и на условиях, определенных Соглашением».
3. Далее указываем сумму основного долга в той валюте, которая была предусмотрена договором займа.
4. Описываем имущество, передаваемое в качестве отступного. Например, это квартира. Указываем адрес, площадь, количество комнат и вписываем реквизиты документа о праве собственности.
5. Самое главное условие – срок передачи отступного. Если в течение этого времени должник не передаст имущество, то кредитор вправе потребовать от него исполнения основного обязательства с уплатой штрафных санкций, предусмотренных договором.
6. Стороны вправе предусмотреть в соглашении порядок распределения затрат по передаче имущества. Например, оплата госпошлины по регистрации квартиры или коммунальные услуги и т. д.
7. Рекомендуем указать в соглашении, что передаваемое имущество свободно от прав третьих лиц и отступное ни в коем случае не является предметом залога.
8. Если стороны находятся в разных субъектах РФ, можно прописать условие о том, что все споры, которые возникнут из соглашения, будут разрешаться в конкретном судебном органе.

Отступное считается исполненным только после фактической передачи его кредитору, о чем составляется акт приема-передачи.

Важно! Если должник отказывается регистрировать перевод права собственности на имущество, передаваемое по отступному, то кредитор не вправе заставлять его совершать эти действия. Он может лишь предъявить требование об исполнении первоначального обязательства, так как отступное является факультативным обязательством. Такого же мнения придерживаются суды.

Соответственно, если должник исполнит основное обязательство, то соглашение об отступном прекратит свое действие.

Судебная практика по отступному

Приведем несколько примеров из судебной практики, которые помогут сориентироваться в вопросах о практическом применении отступного.

1. Банк обратился с иском к ООО «Стройторгметалл» о взыскании задолженности по договору кредита в связи с неисполнением последним условий соглашения об отступном. Банк представил доказательства о том, что соглашение ООО заключило, однако выполнять его не торопилось. Суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал, обосновывая решение тем, что в соответствии с заключенным договором об отступном обязательства ООО перед банком прекратились, и банк может потребовать только исполнения условий соглашения об отступном, но никак не выполнения кредитного обязательства. Суд кассационной инстанции решение отменил, объясняя это тем, что для прекращения действия основного обязательства необходимо не только заключение соглашения об отступном, но и выполнение его условий, то есть передача денег, имущества и т. д. Таким образом, обязательство по уплате кредита и процентов по нему ООО не прекратилось. Требования банка обоснованные.
2. Банк выдал АО кредит. В договоре были предусмотрены штрафные санкции, в том числе и неустойка в случае просрочки платежа. Стороны договорились об отступном и заключили соответствующее соглашение. Предметом отступного был автомобиль должника. Однако банк обратился в суд, так как посчитал, что отступное покрыло лишь основной долг по договору; неустойку же АО все равно придется выплатить. Однако суд в удовлетворении требований, заявленных банком, отказал, так как по смыслу статьи 409 ГК РФ отступное покрывает все обязательства по основному договору, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
3. ООО оказало услуги А. по установке пластиковых окон. Однако у А. не оказалось денежных средств для оплаты работ по договору. Стороны решили заключить соглашение об отступном, в соответствии с которым А. передаст ООО имеющийся у него товар. Сделка состоялась, товар был передан. ООО обратилось в суд со следующими требованиями: стоимость полученного товара меньше стоимости оказанных услуг. Соответственно, отступным была покрыта не вся задолженность. Суд первой инстанции требования истца удовлетворил и обязал А. выплатить разницу. Однако суд апелляционной инстанции решение отменил. Так как стороны не определили в соглашении об отступном, в какой части покрывается долг по основному обязательству, суд исходит из того, что А. ничего не должен ООО.

Таким образом, отступное заменяет обязательство. При этом оно никак не влияет на сам договор – он остается, и должен исполняться. Отступное лишь позволяет заменить обязательство на другую форму, например обязательство по оплате долга в денежной форме обязательством по передаче вещи в собственность кредитора. 

Еще больше материалов по теме в рубрике: «Другое». 

Соглашение об отступном: передача имущества и другие варианты | «Правовест Аудит»

По общему правилу обязательства прекращаются надлежащим исполнением.

Однако, Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько вариантов замены одного обязательства другим в случае, когда выполнить то, о чём стороны договорились изначально, не представляется возможным.

Одним из возможных вариантов решения такой проблемы является отступное, которое позволяет должнику получить отсрочку исполнения обязательства и возможность погасить долг приемлемым для него способом.

Отступное — это один из способов прекращения обязательств, который заключается в предоставлении должником кредитору с согласия последнего взамен исполнения денег или иного имущества (ст. 409 ГК РФ).

Применяется оно тогда, когда должник не может исполнить сделку способом, который был изначально установлен.

Например, вместо выплаты суммы займа заемщик предоставляет имущество или вместо оказания услуг исполнитель передает денежные средства.

Закон не определяет виды обязательств, которые можно прекратить предоставлением отступного.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ предоставлением отступного прекращаются не только договорные обязательства, но и, например, обязательства, которые возникают из неосновательного обогащения, обязательства возвратить полученное по недействительной сделке (абз. 3 п.

 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств») (далее — Постановление Пленума ВС РФ № 6).

Статья 409 ГК РФ не содержит в данном вопросе каких-либо запретов, в отличие, например, от новации (пункт 1 статьи 414 ГК РФ) и зачета (статья 411 ГК РФ). Наиболее распространенными обязательствами, которые прекращаются по соглашению об отступном, являются обязательства по договорам купли-продажи, поставки, возмездного оказания услуг, займа.

При этом предоставление отступного не должно нарушать права и интересы третьих лиц, публичные интересы и противоречить существу первоначального обязательства (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 6).

Сделка по предоставлению отступного будет признана недействительной, если в результате ее совершения нарушаются данные требования, например, ущемляются права и интересы третьих лиц. Так, суд признал недействительным предоставление обществом отступного одному из его участников при его выходе из общества в виде передачи имущества, составляющего практически все активы общества.

В данном споре суд поддержал истца — первого вышедшего из общества участника, которому на момент судебного разбирательства была выплачена лишь часть действительной стоимости доли.

Как указал суд, при таких обстоятельствах соглашение о предоставлении в качестве отступного объектов, составляющих все имущество общества, в счет выплаты действительной стоимости доли второму вышедшему участнику, злонамеренно произведено без проведения расчетов с первым вышедшим из Общества участником в нарушение очередности возникновения денежных обязательств и нарушает корпоративные права истца на получение от общества действительной стоимости доли (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2018 N 13АП-1543/2018, 13АП-1538/2018 по делу N А56-68094/2017).

Также отметим, что как сказал Верховный суд, отступное не должно противоречить существу первоначального обязательства, при этом не пояснив, что понимается под таким «существом».

Представляется, что под существом обязательства имеются ввиду его особенности, характерные черты, которые не позволяют заменить его иным предметом исполнения. В качестве примера можно привести алиментное обязательство, которое носит личный неимущественный характер.

«Откупиться» от исполнения установленной законом родительской обязанности по уплате алиментов было бы очевидно противоречащим существу семейных отношений между родителями и детьми.

Отступным обязательство может быть прекращено как полностью, так и в части, в отношении основного и/или дополнительных требований. Например, стороны в соглашении об отступном могут определить, что первоначальное заемное обязательство по возврату суммы займа и выплате начисленных процентов прекращается предоставлением отступного только в отношении тела займа.

Если стороны намерены прекратить только часть обязательства, это нужно обязательно указать в соглашении, в противном случае погасится весь долг, то есть сам заем и начисленные по нему проценты (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ»).

При неясности условий соглашения в какой части обязательство прекращено, оно считается прекращенным полностью, включая неустойку и иные дополнительные требования (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 6).

Данное правило действует даже в случае, если стоимость отступного меньше долга (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 Обзор практики применения арбитражными судами ст.

 409 ГК РФ).

ГК РФ выделяет такие виды отступного, как уплата денег и передача имущества. Данный перечень не является исчерпывающим, в качестве отступного могут выступать:

1. Имущество должника. Должник может передать в качестве отступного движимое и недвижимое имущество, например, автомобиль, здание, земельный участок, товары, ценные бумаги, денежные средства, иное имущество.
2. • Имущественные права:
   • — обязательственные (право требования к третьему лицу),
   • — корпоративные (например, доля в уставном капитале ООО),
   • — исключительные (право на результат интеллектуальной деятельности).

3. Работы, услуги или иное предоставление. В п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 уточнено, что «правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (пункт 1 статьи 407, статья 421 ГК РФ).

Предметом отступного может выступать одновременно несколько видов имущества, например, должник может погасить свой долг путем передачи имущества и доплаты денег.

Предоставленное отступное должно соответствовать установленным в соглашении требованиям, а при отсутствии таких требований — обычно предъявляемым требованиям.

В противном случае кредитор вправе отказаться от принятия отступного и воспользоваться соответствующими средствами защиты.

Например, если в качестве отступного предоставлено имущество ненадлежащего качества, кредитор вправе в соответствии со ст. 475 ГК РФ по своему выбору потребовать (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 6):

• соразмерного уменьшения стоимости предоставленного имущества;
• безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
• возмещения своих расходов на устранение недостатков предоставленного имущества.

Если взамен обязательства уплатить деньги в качестве отступного предоставлено имущество с преимущественным правом покупки, лицо, обладающее им, может использовать средства защиты, предусмотренные на случай его нарушения (п. 7 Постановления Пленума ВС РФ N 6).

В частности, при продаже доли в праве общей собственности с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя (п. 3 ст.

 250 ГК РФ).

Отступное сходно с другим способом прекращения обязательств — новацией. Основным отличием новации от отступного являются то, что при новации происходит замена первоначального обязательства на новое.

В случае предоставления отступного прежнее обязательство прекращается без возникновения нового. Происходит замена предмета исполнения обязательства, например, вместо оплаты товара должник предоставляет имущество.

Другими словами, при отступном имеющийся долг погашается, а при новации — долг просто изменяет свою форму.

Кроме того, различается момент прекращения обязательства. При новации по общему правилу первоначальное обязательство прекращается при заключении соглашение о нем, вне зависимости от исполнения нового обязательства.

В отличие от новации, соглашение об отступном является реальным договором, который считается заключенным с момента передачи имущества, а не с момента подписания соглашения. Таким образом, при совершении отступного основное обязательство будет считаться прекратившимся только после фактической передачи имущества или денежных средств (ст. 409 ГК РФ, п.

 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.09.2001 N Ф08-3041/01).

В случае сомнений, о чем договорились стороны, о новации или об отступном, приоритет отдается соглашению об отступном (п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 6).

Стороны могут договориться об отступном в любой момент исполнения обязательства, как до просрочки его исполнения, так и после.

При этом соглашение об отступном может быть заключено даже после истечения срока исковой давности по прекращаемому обязательству.

В этом случае предоставление отступного квалифицируется в качестве признания долга в соответствии с п. 2 ст. 206 ГК РФ (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ N 6).

Необходимо отметить, что в силу правовой природы и зависимости отступного от прекращающегося обязательства, соглашение об отступном можно заключить только в отношении действительного обязательства, то есть такого обязательства, которое существовало на момент передачи отступного и имело юридическую силу.

В случае возникновения судебного спора суд может проверить первоначальный договор и если посчитает его недействительным, например, мнимым или притворным, соглашение об отступном также может быть признано недействительным (Определение Верховного Суда РФ от 26.10.2015 N 305-ЭС15-8046).

Так, суд признал фиктивным договор об отступном, по которому было передано недвижимое имущество, на том основании, что первоначальный договор цессии, по которому передающая сторона приобрела право собственности на недвижимое имущество, является недействительным, поскольку в рамках проведенной экспертизы был установлен факт подделки подписи нотариуса, удостоверившего данную сделку. Соответственно, поскольку отступное основано на несуществующем договоре цессии, право собственности передающей стороны на это имущество не возникло, и она не вправе была им распоряжаться (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.03.2010 N 14882/09 по делу N А40-553/2008-53-6).

Соглашение об отступном может быть также быть признано недействительным, если оно было подписано в день заключения основного обязательства.

Так, судом было признано притворной сделкой соглашение об отступном на том основании, что данное соглашение было подписано одновременно с заключением кредитного договора, то есть фактически стороны не планировали выдавать и пользоваться кредитом.

В связи с этим судом был сделан вывод, что соглашение об отступном прикрывает сделку по продаже векселя и является ничтожным на основании п. 2 ст. 170 ГК РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 9 декабря 1997 г. N 5246/97 ).

В случае признания отступного недействительным кредитор обязан вернуть полученное отступное, при этом первоначальное обязательство остается в силе (Постановление Президиума ВАС РФ от 18 марта 2014 г. N 18222/13).

Действующим законодательством не установлены требования к форме соглашения об отступном. Оно может быть составлено в виде двухстороннего документа (договора, соглашения), подписанного сторонами.

Отметим, что в отношении первоначального договора и договора, которым предоставляется отступное, могут быть установлены разные требования к форме сделки.

В таком случае к соглашению об отступном применяются наиболее строгие правила.

Например, если в качестве отступного предоставляются доли в уставном капитале ООО, соглашение об отступном необходимо нотариально удостоверить (п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 6).

Если в качестве отступного передается недвижимость, то переход права собственности на нее должен быть зарегистрирован в Росреестре. Само соглашение об отступном при этом регистрации не подлежит (п. 15 Обзора, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).

В случае уклонения должника от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество, кредитор вправе потребовать осуществить регистрацию (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ N 6).

Никаких особых требований к содержанию соглашения об отступном законом не предусмотрено. Стороны самостоятельно определяют его условия. Вместе с тем, поскольку соглашение об отступном является договором в соответствии со ст.

 420 ГК РФ, на него распространяются общие положения о договорах, согласно которым соглашение должно содержать все существенные условия, то есть предмет, условия, определенные законом или иным правовым актом как существенные, а также условия, которые одна из сторон фиксирует в своем заявлении (оферте) о заключении договора.

Принимая во внимание эти требования и судебную практику, в соглашение об отступном следует отразить следующие необходимые условия (см., например, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 сентября 2016 г. N Ф07-6430/16 по делу N А56-62490/2015):

• указание на прекращаемое обязательство (основание возникновения, наименование, количественные и качественные характеристики, в какой части прекращается);
• описание предмета отступного (наименование, количественные и качественные характеристики);
• сроки и порядок предоставления отступного.

В случае несогласования данных условий соглашение об отступном может быть признано судом незаключенным в соответствии со ст. 432 ГК РФ, в частности, если оно не позволяет определить имущество, передаваемое в качестве отступного в счет погашения долга (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 13.08.2019 N Ф02-3321/2019 по делу N А19-7446/2015).

Моментом прекращения обязательства в случае предоставления отступного является именно момент его фактического предоставления, не зависимо от даты подписания соглашения об отступном (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ»).

Если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, то соглашение об отступном считается исполненным только после государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость к кредитору (см, например, Постановление Президиума ВАС РФ от 17.06.2014 № 2826/14 по делу № А57-2430/2011).

Отступное может быть предоставлено как непосредственно в момент заключения соглашения об отступном, так и в будущем. Если отступное будет предоставлено в будущем, то появляется факультативное обязательство, по которому должник может самостоятельно выбрать:

• либо исполнить первоначальное обязательство;
• либо предоставить отступное, которое кредитор должен принять (факультативное обязательство).

Исполнение должником первоначального обязательства влечёт его прекращение, а также прекращение соглашения об отступном (Постановление ФАС Центрального округа от 2 июня 2014 г. N Ф10-1776/14 по делу N А08-6127/2013).

Отступное должно быть предоставлено должником в установленный в соглашении срок, при этом кредитор не вправе требовать предоставления первоначального обязательства до истечения срока предоставления отступного, если стороны не договорились об ином.

В случае не указания в соглашении об отступном срока для его предоставления, оно может быть предоставлено в разумный срок с момента заключения соглашения. Если должник допустил просрочку предоставления отступного, кредитор может его не принимать и потребовать от должника исполнить первоначальное обязательство (п. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 6).

Если должник в установленный в соглашении срок не предоставил отступное, у кредитора возникает право потребовать исполнение первоначального обязательства, а также неустойку и/или проценты за просрочку его исполнения, если оно является денежным (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ N 6).

Стороны также в соглашении об отступном могут предусмотреть право кредитора по своему выбору потребовать либо исполнения первоначального обязательства, либо предоставить отступное.

В этом случае возникает альтернативное обязательство, которое позволяет должнику самому выбрать, какое обязательство исполнить, основное или альтернативное, если кредитор в установленный соглашением срок сам не определился с таким выбором (статьи 308.1, 320 ГК РФ).

При наличии сомнений относительно того, факультативное или альтернативное обязательство предусмотрено соглашением об отступном, приоритет отдается факультативному обязательству (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 6).

Юристы и налоговые консультанты компании «Правовест Аудит» готовы проанализировать договоры на предмет гражданско-правовых и налоговых последствий и рисков, а также предложить оптимальные способы юридического оформления сделок (варианты устранения рисков).

Отступное как средство погашения долга

Каждый из нас сталкивался с ситуацией неисполнения контрагентом обязательств по сделке. Данное явление бытует как в отношениях обычных граждан, так и в предпринимательской среде.

• Часто причина неисполнения обязательств проистекает не из недобросовестности стороны по договору, а является следствием обстоятельств в которых ваш оппонент либо физически не может исполнить договорные обязательства, либо их исполнение настолько затруднительно,  что последний, выбирая меньшее из зол, предпочитает войти конфликт кредитором, чем в точности исполнять договор.    
• Одним из средств в разрешения спора, в данной ситуации, является прекращение обязательства предоставлением отступного, посредством передачи в счет долга имущества должника или уплатой денег.
• Так, если Должник обязался выполнить некие работы (услуги), оплата за которые осуществлялась не денежными средствами, то в ситуации невозможности исполнения договора, стороны сделки могут прекратить его посредством отступного в виде уплаты денежных средств.

Расчет денежными средствами, является идеальным выходом из ситуации. Ведь имея деньги, в качестве универсального платежного инструмента, нетрудно найти другого исполнителя.

https://www.youtube.com/watch?v=54IphQeDJBo\u0026pp=ygVc0JrQsNC6INC-0YTQvtGA0LzQuNGC0Ywg0L7RgtGB0YLRg9C_0L3QvtC1INC_0L4g0LTQvtCz0L7QstC-0YDRgyDRgSDQutC-0L3RgtGA0LDQs9C10L3RgtC-0Lw%3D

Однако в большинстве случаев возникает ситуация, когда контрагент не может исполнить именно денежное обязательство. Кредитор вправе обратиться в суд и взыскать долг. Но судебное разбирательство – это долгий процесс, который не всегда гарантирует поступление денег, даже при положительном решении суда.

В случае с предпринимательской деятельностью — время дорого!

Например, возьмем ситуацию с арендными обязательствами.

Арендатор не платит по договору. Арендодатель настаивает на прекращении арендных отношений и погашении имеющейся задолженности.

Разрешить возникший конфликт можно обратившись в суд с иском о досрочном расторжении договора аренды и взыскании суммы долга. Если сопроводить исковое заявление ходатайством о применении обеспечительных мер, то в случае его удовлетворения, имущество контрагента сопоставимое по стоимости с величиной задолженности будет арестовано.

Но не стоит расслабляться, ибо данное обстоятельство не гарантирует отсутствие убытков у арендодателя.

Судебное разрешение спора может занять от шести месяцев до девяти месяцев. За столь длительный срок может многое измениться.

Во-первых: До вступления в силу решения суда о расторжении договора аренды, арендатор имеет право на владение и пользование помещением.

Ограничение его права на пользование помещением, при правильном подходе к делу со стороны юристов арендатора, может привести к тому, что в итоге платить будет не арендатор арендодателю, а наоборот.

В результате судебное взыскание долга станет пирровой победой, обернувшись многочисленными неприятностями! (Смотри статью «Арендные споры: ограничение доступа и удержание имущества?»).

Во-вторых: Ситуация у арендодателя может ухудшиться, и он вместо ее выправления решит осуществить альтернативную ликвидацию организации (продать долю «алкоголику» и сменить ее юридический адрес на Сахалин), либо вообще объявить о банкротстве.

В результате подобная защита прав арендодателя порой приводит к нулевому результату, когда последний, встав в одну очередь с многочисленными кредиторами несостоятельного арендатора, не получает ничего. А иногда и влечет убытки в следствие проигрыша суда по встречному иску контрагента об устранении препятствий в использовании арендованного имущества и возмещении связанного с этим ущерба.

 Соглашение о предоставлении отступного способно снять вышеуказанные риски, поскольку:

• быстрое внесудебное освобождение помещения арендатором, позволяет передать его в возмездное пользование платежеспособному предприятию и получать доход;
• полученное имущество может быть продано, за счет чего будут компенсированы потери арендодателя;
• исчезает необходимость нести временные и финансовые затраты связанные с судебным разрешением спора.

Естественно, если вы обладаете информацией о платежеспособности контрагента — оплата аренды имуществом не лучший выход. Однако в отсутствие такой уверенности, подобное средство разрешения конфликта может оказаться наиболее эффективным.

Рассматриваемое соглашение имеет свои особенности. Статья 409 Гражданского кодекса РФ содержит всего несколько строк, не раскрывая всего многообразия правил применения данного инструмента, сформировавшихся в судебной практике.

Например:

• К исполнению соглашения об отступном нельзя принудить. Это не отдельный договор. В случае его неисполнения к должнику можно лишь предъявить требование, вытекающее из первоначального обязательства.
• Следует четко прописывать информацию полностью ли отступное покрывает долг или только его часть. Если при предоставлении отступного меньшей стоимости чем сумма долга не указать, что отступное предоставляется в счет части долга, то будет считаться что оно предоставлено в счет всей суммы долга.
• Когда в соглашении отдельно не прописано, что оно заключено только в отношении суммы долга и не распространяется на штрафы, пени, неустойки, считается, что предоставлением отступного закрываются все обязательства, включая штрафные санкции.
• Статья 452 Гражданского кодекса к соглашению об отступном не применяется, в следствие чего соглашение, заключенное к нотариально удостоверенной первичной сделке, не требует нотариального удостоверения.
• и т.д.

Кроме того, судебная практика содержит множество особенностей, связанных с оформлением отступного, зависящих  того, на прекращение каких именно сделок оно направлено, что предоставляется в качестве отступного и т.д.

Соответственно, если вы не являетесь юристом, обращение к квалифицированным специалистам позволит избежать возможных споров относительно действительности подписанного соглашения.

Специалисты центра бухгалтерской и юридической помощи «Спектр» помогут правильно правильно оформить достигнутые вами договоренности.

Новый Пленум ВС РФ № 6 об отступном: все хорошо, или есть подводные камни?

• Пленум ВС РФ в  Постановлении № 6 от 11/06/2020 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств»  (ПП ВС № 6)   изложил   отдельные разъяснения относительно отступного, зачета, новации, прощения долга, невозможности исполнения и тп. 
• Как обычно, любое  судебное толкование   — повод задуматься, а как работает соответствующая конструкция и что (не)изменится?
• В этом посте хочу прокомментировать положения об отступном, которому посвящены пункты 2-9  ПП ВС № 6.

Пункт 2. Все и всегда  + пункт 9.

Первое. “Правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (пункт 1 статьи 407, статья 421 ГК РФ)”.  

Это означает, что Пленум  ВС РФ  предложил максимально широкое понимание предмета отступного, использовав  термин “имущество” в  значении, почти тождественном объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Это вполне возможно, учитывая  многозначность термина “имущество” и принцип диспозитивности. По этой логике отступным может быть все, что считается встречным предоставлением (ст. 423 ГК РФ).

Вопрос в том,  не создает ли такое толкование риск смешания отступного с новацией? 

Традиционно на практике и в доктрине с учетом “умеренного” толкования текста ст.

409 ГК РФ  (“уплата денежных средств и передача иного имущества”) предметом отступного признавались разнообразные вещи и права, в частности, (не)делимые, (не)движимые, (не)потребляемые), титул на вещь без передачи самой вещи, доля в праве собственности на вещь, различные оборотоспособные имущественные права доля в УК, право требования к третьему лицу, исключительные права на результаты РИД.   При таком подходе разница между отступным (замена именно исполнения) и новацией (замена существующего обязательства именно новым обязательством – п. 1 ст. 414 ГК РФ) была вполне понятна и соответствовала различиям в правовым конструкциях.

По действующей ст. 409 ГК РФ правопрекращающий эффект отступного наступает не ранее, чем будет передано исполнение (концепция отступного как реального договора).

Напротив, юридический эффект новации возникает уже в силу заключения соглашения (концепция новации как консенсуального договора).  Проще говоря,  процесс создания/ приобретения како-либо имущества для предоставления в качестве отступного сторонами не регулируется.

   Новация, наоборот, предполагает возникновение самостоятельных прав и обязанностей  для целей исполнения нового обязательства.

Разъяснение Пленума ВС РФ, как представляется, было бы более  точным, если бы в качестве возможного предмета отступного было указано не просто “выполнение работ”, “оказание услуг” (такая терминология предполагает возникновение длящегося обязательства), а  предоставление результата работ и услуг (акцент на предоставлении).